Отвечаем: упущенную выгоду взыскать можно, но это сложно

Что такое упущенная выгода — 15-я статья Гражданского кодекса

Упущенная выгода — доходы, которые компания не получила из-за чужих действий. В нашем примере пострадал мебельный магазин. Поставщик не привез вовремя фурнитуру, магазин не смог сдать вовремя заказ, и клиент отказался от заказа. Допустим, если бы клиент не отказался, магазин бы получил сто тысяч рублей. Сто тысяч — и есть упущенная выгода.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru

Даже если компания потеряла деньги, не всегда удастся их получить с виновника. В законодательстве есть исключения, они зависят от вида договора. Упущенную выгоду нельзя взыскать, если поставщик или сотрудник нарушил условия договора энергоснабжения, лицензионного и трудового.

В реальной жизни получить упущенную выгоду — процесс на несколько месяцев, и он редко завершается успехом. Если виновник готов платить и согласен с суммой выплаты, проблем нет. Другое дело, если виновник говорит, что он тут ни при чём или выплата слишком большая. Тогда приходится подавать в суд.

Сколько заплатит виновник

В законодательстве нет четкой суммы, которую компания может взять с виновника. Компания уверена, что недополучила миллион, — значит, есть шансы на миллион.

Поставщик не привез вовремя фурнитуру, из-за этого магазин не собрал вовремя мебель и не передал клиенту. Клиент отказался от мебели из-за задержки и не стал платить.

Магазин считает, что он потерял двести тысяч рублей: сто тысяч рублей за заказ и сто — от потенциального клиента. По практике магазина, каждый довольный клиент приводит своего друга в магазин.

Возмещение упущенной выгоды:

статьи Гражданского кодекса 393-я и 15-я

постановления Верховного суда № 25, № 7

Самим определить размер возмещения за упущенную выгоду недостаточно. Если поставщик из нашего примера откажется платить, магазину придется идти в суд и обосновывать размер в суде. А тот может решить, что двести тысяч — это много, хватит пятидесяти.

В Гражданском кодексе и разъяснениях Верховного суда есть рекомендации по расчету возмещения. Вот они: расчет должен быть достоверным, соответствовать действительности и подтверждаться документами.

Единого списка документов для всех конфликтов нет. Список зависит от ситуации и договора, но чем больше документов, тем лучше. Итак, магазин хочет получить с поставщика деньги, и вот что он может собрать для суда:

  • договор с поставщиком со сроком поставки;
  • выписку из банка с подтверждением оплаты поставки;
  • письма магазина, где он напоминает о сроке и требует доставить вовремя, потому что горит заказ;
  • досудебную претензию о взыскании упущенной выгоды;
  • прайс-лист на мебель с отметкой стоимости конкретного заказа;
  • подтверждение заказа клиента. Подходят: запись в ЦРМ магазина, электронное письмо клиенту, замеры кухни под мебель, выписка из банка с предоплатой за заказ;
  • статистику по лояльным клиентам, которая подтверждает, что лояльные клиенты приводят новых. Подходит статистика за год, при этом из статистики должно быть видно: вот конкретный клиент, он привел нового, и новый заказал на такую же сумму. К статистике можно приложить исследования других компаний.

В упущенную выгоду не входят деньги, которые компания тратит на бизнес. Вот наш магазин. Чтобы работать, он платит налоги, аренду, зарплату, — это обычные расходы, которые не зависят от конкретного заказа. Такие расходы нельзя взыскать.

Что доказывает упущенную выгоду

Возвращаемся к мебельному магазину и поставщику фурнитуры. Магазин считает, что поставщик должен заплатить двести тысяч рублей за упущенную выгоду, а тот отказывается. Так все идут в суд.

Если магазин хочет, чтобы суд встал на его сторону, он должен доказать: произошло что-то, из-за чего магазин недополучил выгоду, в этом виноват поставщик, и, если бы не поставщик, у магазина бы были деньги. Как это доказать — тема отдельной статьи, пока расскажу, о чём подумать заранее.

Взыскание упущенной выгоды по договору поставки

Договор на поставку. В договоре — главное, что он есть, иначе не доказать, что у поставщика были обязательства.

Подтверждение, что магазин потратил деньги на заказ и выполнил бы его, если бы не поставщик. Без подтверждения суд решит, что нет прямой связи между срывом поставки и неполучением дохода. Для доказательств могут подойти:

  • накладные или другие документы, которые показывают, что магазин вот столько потратил на выполнение заказа. Например, закупил такую-то древесину, краску;
  • чертежи, по которым магазин готовил заказ;
  • подтверждение клиента, что он согласовал чертежи или модель и готов платить;
  • фотография частично выполненного заказа.
Предлагаем ознакомиться  Виды автоматических коробок передач: тип АКПП и их отличие

Упущенную выгоду помогает доказать договор на перепродажу. Допустим, магазин не сам продает, а через дилера. Из-за срыва поставки магазин не выполнил заказ и не получил деньги от дилера. Деньги, которые магазин мог бы получить от дилера, — упущенная выгода, и ее доказывает договор с ним.

«Канекс трейд» подал в суд на поставщика из-за срыва поставки. На момент подачи иска поставщик не выполнил свои обязательства и предоплату не вернул. В иске было много требований, нас интересует упущенная выгода на 92 400 рублей.

«Канекс трейд» доказал, что потерял выгоду. Один из аргументов:

  • у «Канекса» есть спецификация, которая подтверждает стоимость товара;
  • договор с другой компанией, которой он должен был поставить товар, а теперь не может из-за срыва поставки.

Судебное дело

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

Независимая оценка. Шансы получить упущенную выгоду выше, если обратиться к оценщикам. Оценщики определяют, за какой период и сколько недополучила компания и что на это повлияло. Для оценки упущенной выгоды эксперты анализируют финансовую отчетность компании, рынок, заказы и влияние конкретного заказа.

Независимая оценка — не стопроцентный способ убедить суд, что повод к выплате есть, но она помогает.

Как подстраховаться

По моей практике, получить упущенную выгоду — сложно и почти нереально, но есть способы себе немного помочь.

Премия поставщика за заказ. Хорошо, если в договоре прописана премия, которую платит поставщик за определенный объем или сумму заказа. Допустим, поставщик фурнитуры обещает магазину: «Плачу пятьдесят тысяч рублей, если закажешь сто коробок». Такая премия называется ретробонусом.

По опыту, если в договоре есть ретробонус и поставщик не выполнил вовремя заказ, суды принимают ретробонус как упущенную выгоду. Поставщик пообещал премию за поставку в сто коробок, а сам привез восемьдесят. Из-за того, что он не выполнил условие договора, магазин лишается ретробонуса. Ретробонус — упущенная выгода.

«Биотек» подал иск на поставщика из-за срыва поставки. Суд шел в нескольких инстанциях, с разными аргументами и документами. Вот что важно для темы статьи.

Поставщик обещал «Биотеку» ретробонус за заказ — четыреста миллионов рублей. «Биотек» не получил бонус, потому что не выбрал нужный объем поставок. Причина: поставщик не довез, что обещал.

«Биотек» хотел получить больше с поставщика в счет упущенной выгоды. Суд взыскал только сумму ретробонуса.

Судебное дело

Если в договоре прописать ретробонус, скорее всего, не придется доказывать размер упущенной выгоды, суд потребует выплатить бонус. Я написала пример формулировки, но в вашем договоре условия могут быть другими.

Если покупатель выкупает определенный объем у поставщика, при этом не задерживает оплату, покупатель вправе получить ретробонус.

Ретробонус — 16% от суммы приобретенного товара за квартал. Условия и график получения ретробонуса — в Приложении № 1.

Неустойка — плата за нарушение условий договора, например, за срыв доставки.

Неустойка бывает фиксированной, она называется законной. И договорной — любая сумма, на которую договоритесь. Есть такие варианты:

  • точная сумма — например, триста рублей за каждый день просрочки;
  • в процентах — допустим, 0,1% от суммы договора за каждый день просрочки оплаты.

Я советую неустойку, потому что ее проще получить. Практически по всем искам, что я подавала, суд взыскивал неустойку, при этом шанс отстоять упущенную выгоду — один из десяти.

За недопоставку или просрочку поставки товара поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 0,1% от стоимости всей партии товара за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства.

Неустойка не всегда работает. Может быть так: пострадавшая компания требует с виновника сколько-то денег, а виновник возражает, и все оказываются в суде. В ответ суд снижает неустойку, чтобы она не превышала долг или стоимость заказа.

Поставщик должен был привести фурнитуру на 10 000 рублей, но просрочил доставку. По договору с поставщика — 20 000 рублей неустойки. Так вот: суд может не признать неустойку больше стоимости заказа — десяти тысяч — и взыщет 10 000 или 5000 рублей.

Предлагаем ознакомиться  2 трудовых договора в одной организации

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Судам необязательно снижать размер неустойки, это не жесткое правило, но так часто бывает. Недавно был суд, иск большой, но есть эпизод с неустойкой. По договору партнер должен был заплатить моему клиенту 122 млн рублей, а суд взыскал 10 млн рублей.

Несмотря на сложности с неустойкой, советую прописывать ее в договоре и рассчитывать на нее вместо упущенной выгоды. А еще лучше — досконально проверять своего партнера до оплаты заказа. Но это другая история.

I.
Основные положения о рассмотрении судами исков о взыскании
упущенной выгоды

В
соответствии со ст.15
Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого
нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему
убытков, в том числе и неполученные доходы, которые это лицо
получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его
право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, возмещение
убытков в виде упущенной выгоды – это мера гражданско-правовой
ответственности. Поэтому ее применение возможно лишь при наличии
условий ответственности, предусмотренных законом. Ответственность
за такие убытки наступает при наличии следующих условий:а) неправомерность
действий ответчика;

б) наличие реального
ущерба (расходы, понесенные или необходимые в будущем для
восстановления нарушенного права потерпевшей стороной в связи с
нарушением ее прав) и (или) упущенной выгоды (неполученные
доходы);в) причинная связь между
неправомерными действиями и наступившим вредом (убытками);г) виновность
ответчика.

Отсутствие хотя бы одного
из перечисленных обстоятельств не влечет за собой взыскание
убытков.Пункт 11
Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и
Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96
N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации” разъясняет, что
размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться
с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если
бы обязательство было исполнено.

При определении размера
упущенной выгоды первостепенное значение имеет определение
достоверности тех доходов, которые потерпевшее лицо предполагало
получить при обычных условиях гражданского оборота.Согласно ст.65
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец
должен доказать то, что ответчик не исполнил или ненадлежащим
образом исполнил договорные обязательства, нарушил его права, а
также возможность получения истцом доходов в заявленном размере при
обычных условиях гражданского оборота (наличие упущенной выгоды,
причинно-следственную связь, размер доходов).

Применяемые нормы:-
пункт 2
статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации;-
пункт 11
Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и
Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96
N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации”;


“Временная методика определения размера
ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных
договоров” (приложение
к Письму Госарбитража СССР от 28.12.90
N С-12/НА-225);-
пункт 6
Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 147 “Обзор
судебной практики разрешения споров, связанных с применением
положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном
договоре”.

Как установил суд, из
материалов дела усматривается, что спорные отношения, связанные с
использованием помещения, возникли между обществами ранее обращения
арендодателя в арбитражный суд с иском об обязании освободить
помещение и настоящим иском.Общество 1 с 2008 года
предпринимало действия по увеличению размера арендной платы, в
результате которых между сторонами были подписаны дополнительные
соглашения.

Общество 2, не соглашаясь с повышением арендной платы,
обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с арендодателя
излишне уплаченной суммы арендных платежей.Решением Арбитражного суда Свердловской
области по делу N А60-25706/2010дополнительные соглашения
признаны незаключенными, ввиду чего повышения арендной платы за
пользование спорным помещением так и не произошло.

Предлагаем ознакомиться  Завещать тело после смерти

Взыскание упущенной выгоды по договору поставки

Указанное свидетельствует
о желании Общества 1 как собственника недвижимого имущества
заключить договор аренды на более выгодных условиях, с учетом
действующих рыночных ставок за пользование недвижимым
имуществом.Лицо, взыскивающее
упущенную выгоду, должно документально подтвердить совершение им
конкретных действий, направленных на извлечение доходов, которые не
были получены в связи с допущенным должником нарушением.

Заключение Обществом 1
после возврата спорного помещения основного договора аренды с
банком подтверждает, что предварительный договор подписывался
сторонами не как мнимая сделка, направленная на взыскание с
Общества 2 в последующем убытков, а как реальный договор,
заключенный для получения арендодателем прибыли от использования
своего имущества.Согласноп.

11
совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской
Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
от 01.07.96 N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением
части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” размер
неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с
учетом разумных затрат, которые кредитор должен понести, если бы
обязательство было исполнено.

Надлежащих доказательств
завышения суммы убытков, заявленных к взысканию, или несоответствия
ставки арендной платы, используемой арендодателем при расчете
упущенной выгоды, рыночной, в ходе рассмотрения спора ответчиком не
представлено.Таким образом, условия,
необходимые для применения меры ответственности к арендатору в виде
возмещения убытков (противоправность, убытки, причинная связь), в
настоящем деле присутствуют в полном объеме, установлена и вина
арендатора.1.2.

Постановление
Шестого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2013 по делу N
А73-9779/2012Исковые требования:Открытое акционерное
общество (истец) обратилось в суд с иском о взыскании с закрытому
акционерного общества (ответчик) упущенной выгоды за
февраль, июнь, июль и август 2012 года.Решение суда:

Взыскание упущенной выгоды по договору поставки

Суд удовлетворил
заявленные обществом требования.Позиция суда:Суд апелляционной
инстанции признает обоснованным применение истцом для определения
размера убытков Временной методики определения размера ущерба
(приложение к Письму Госарбитража СССР
от 28.12.90 N С-12/НА-225). Указанная методика при определении
убытков при уменьшении объема производства включает в состав
убытков как неполученную прибыль, которая рассчитывается как
разница между ценой и полной плановой себестоимостью единицы работ,
умноженной на количество не произведенных по вине контрагента
работ, так и увеличение условно-постоянных расходов в себестоимости
продукции.

При этом условно-постоянные затраты, в частности,
расходы на техническое обслуживание и ремонт оборудования, арендная
плата, общепроизводственные и общехозяйственные расходы, по смыслу
ч.2
ст.15 ГК РФ упущенной выгодой не являются.Согласно п.1
Временной методики определения размера ущерба (приложение к
Письму Госарбитража СССР от 28.12.

https://www.youtube.com/watch?v=ytdevru

90 N
С-12/НА-225), настоящая Методика предназначена для определения
размера ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных
договоров, заключенных между предприятиями и организациями.Применение истцом такого
подхода при определении размера упущенной выгоды соответствует
рекомендациям, данным в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда
Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 01.07.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressru

96 N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с
применением части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации”, согласно которым размер неполученного дохода
(упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат,
которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было
исполнено.