Сдача нежилых помещений – предпринимательская деятельность

С 1 января 2019 г. ставка НДС составляет 20% и согласно ст. 143 НК РФ физлица при реализации услуг в рамках непредпринимательской деятельности не относятся к плательщикам НДС. Однако надо обратить внимание на определение предпринимательской деятельности. Налогоплательщики, как правило, считают, что раз они не регистрировали ИП, то и никакой предпринимательской деятельности не вели.

  1. Нежилые помещения предназначены для коммерческого использования и не предназначены для использования в личных нуждах. А как объяснить использование в личных, семейных целях здания депо, теплой стоянки для тракторов, главного производственного корпуса, трансформаторной подстанции, водонапорной башни, промышленного гаража, административно-бытового корпуса, магазина, торгового павильона, офисного помещения?

  2. Целью предоставления помещений в аренду является систематическое и длительное извлечение прибыл.

  3. Об устойчивости связей свидетельствует постоянство в выборе контрагентов при заключении договоров аренды.

  4. Деятельность по сдаче помещений в аренду осуществляется на свой риск.

  5. Арендодатель оплачивает расходы, связанные с эксплуатацией имущества, коммунальные платежи, ремонт, что свидетельствует о наличии в деятельности физлица экономической деятельности.

  6. Арендодатель несет риск случайной гибели имущества как собственник, а также риски в случае изменения экономической ситуации.

  7. Отсутствие регистрации в качестве ИП не опровергает фактическое ведение предпринимательской деятельности.

Пример из судебной практики

Суды в такой ситуации поддерживают позицию налогового органа. (Определение ВС РФ № 16-КГ18-17 от 20.07.2018г., Определение ВС РФ № 59-КГ15-2 от 08.04.2015, Определение ВС РФ № 59-КГ15-2 от 08.04.2015 г. Определение ВС РФ №306-КГ15-11736 от 23.09.2015).

Рассмотрим подробнее ситуацию, нашедшую отражение в Определении ВС РФ от 23.09.2015 №306-КГ15-11736. Физлицо, не являясь предпринимателем, сдавало в аренду под офис принадлежащее ему нежилое помещение, расположенное в жилом доме. Арендатор удерживал с выплачиваемой арендной платы НДФЛ и подавал в налоговый орган сведения в форме 2-НДФЛ.

Таким образом, те, кто продолжают сдавать коммерческую недвижимость в статусе физического лица, сильно рискуют доначислением НДС.

Охота на квази-предпринимателей (фрилансеров)

Всё кардинально изменилось в 2015 году. А точнее, были опубликованы два письма ФНС:

  • от 17.07.2015 ,
  • от 24.12.2015 .

Судебная практика по ндс с физ лицами

Среди прочего в них сообщалось, что сдача в арендукоммерческой недвижимости имеет целью получение денежных средств, которые являются доходами от предпринимательства. И, ссылаясь на Верховный и Конституционный суды, ФНС уведомляла граждан, что за получение такой прибыли с них могут взыскать НДС и пени.

К тому времени в разных регионах России городские и районные суды уже рассмотрели несколько дел, связанных с взысканием налоговых долгов с арендодателей.

В случае спора с налоговой

В случае если спор с налоговым органом уже существует, не стоит забывать, что с возникновением обязанностей налогоплательщика должны возникать и права, в том числе право на освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ. Но это подходит лишь тем, у кого доход от аренды в квартал не более 2 млн руб. Такие лица должны подать письменное уведомление и приложить к нему документы, подтверждающие, что выручка не превышает два миллиона рублей, не позднее 20 числа месяца, начиная с которого будут использовать данное право.

Предлагаем ознакомиться  Образец заполнения заявления о выдаче судебного приказа на алименты

Если этот срок уже давно прошел, подать такое уведомление стоит сейчас. Если налоговый орган откажет в применении льготы – обжаловать эти действия в суде. Именно так сделал Пахалков Г.А. из Тюменской области. Он подал уведомления, а налоговый орган ему отказал на том основании, что он не зарегистрирован в качестве ИП и опоздал по срокам.

Предприниматель пошел в суд. В Определении № 304-КГ18-2570 от 3 июля 2018 г. ВС РФ указал, что при толковании п.3 ст. 145 НК РФ судам следует исходить из того, что налогоплательщик лишь уведомляет налоговую инспекцию о своем намерении воспользоваться правом на освобождение, при этом последствия пропуска срока для подачи уведомления в НК РФ не определены.

А для случаев, когда налогоплательщик не знал, что он должен уплачивать НДС, и это стало ему известно по результатам налоговой проверки, порядок реализации права на освобождение законом не предусмотрен. Но отсутствие порядка, установленного законом, не означает, что указанное право не может быть реализовано налогоплательщиком.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyen-GB

Если получение опыта в налоговых спорах не является целью физлица, сдающего коммерческую недвижимость в аренду и налоговый орган еще не предъявил претензии, целесообразно зарегистрироваться в качестве ИП и применять специальный режим налогообложения: УСН либо ПСН. Довольно часто уплата налога предпринимателем по УСН или ПСН и страховых взносов экономнее уплаты НДФЛ, а вот риск доначисления НДС отсутствует полностью.

АВГУСТ
2017 года

Обзор судебной практики по налогу на добавленную
стоимость и налогу на доходы физических лиц за август 2017
года

Судебная практика по ндс с физ лицами

(Определение Верховного Суда РФ от
11.07.2017 N 302-КГ17-785)

Обзор судебной арбитражной практики рассмотрения споров
с участием налоговых органов Санкт-Петербурга по налогу на
добавленную стоимость за апрель-июль 2017 года

Постановление Арбитражного
суда Северо-Западного округа от 23.06.2017 N Ф07-5095/2017 по делу
N А56-52301/2016 (ООО “Парк Шушары”)

Принятие Обществом в
полном объеме к вычету НДС с суммы компенсации, фактически
являющейся авансовым платежом, одновременно с суммой НДС по
выполненным работам приводит к двойному применению налоговых
вычетов по одному объекту, что не соответствует требованиям
налогового законодательства. Суды сделали обоснованный вывод об
отсутствии в данном случае правовых оснований для предъявления по
неправильно оформленным документам налоговых вычетов и о
неприменении к рассматриваемым правоотношениям положения пункта 5
статьи 173 НК РФ.

Предлагаем ознакомиться  Почему судебные приставы не снимают деньги со счета

Постановление Арбитражного
суда Северо-Западного округа от 22.06.2017 N Ф07-5109/2017 по делу
N А56-14217/2016 (ООО “ЛИДЕР Бетон”)

Суды, установив создание
Обществом и его контрагентами формального документооборота,
непроявление налогоплательщиком должной степени осторожности и
осмотрительности при выборе контрагентов, оценив в совокупности и
взаимосвязи представленные сторонами доказательства, руководствуясь
положениями статей
169, 171,
172 НК
РФ, разъяснениями, изложенными в постановлении N 53, сделали
обоснованный вывод о направленности действий Общества на получение
необоснованной налоговой выгоды и о правомерности доначисления
Обществу НДС по рассмотренным контрагентам.

Постановление Арбитражного
суда Северо-Западного округа от 22.06.2017 N Ф07-3578/2017 по делу
N А56-42572/2016 (ООО “Новая Голландия Девелопмент”)

В
рамках настоящего спора судами двух инстанций установлено, что
контрагенты неправомерно выставляли счета-фактуры с выделенным НДС.
Как обоснованно указали суды, Общество и его контрагенты не могли
не знать о том, что работы выполняются на объектах культурного
наследия. При заключении договоров с исполнителями работ Общество
должно было указывать, что работы будут проводиться на объекте
культурного наследия.

Постановление Арбитражного
суда Северо-Западного округа от 22.06.2017 N Ф07-4709/2017 по делу
N А56-19025/2016 (ЗАО “Базис”)

При установлении
обоснованности применения налоговых вычетов по НДС необходимо
исходить не только из формального представления налогоплательщиком
всех необходимых документов, но также устанавливать реальность
финансово-хозяйственных операций. Имеющиеся в деле доказательства
свидетельствуют о том, что Обществом фактически приобретался у
контрагентов и впоследствии отгружался на экспорт лом цветных
металлов, операции по реализации которого в силу подпункта
25 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению
(освобождены от налогообложения) НДС, суды пришли к выводу о
получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в
результате учета для целей налогообложения операций не в
соответствии с их действительным экономическим смыслом и наличия в
представленных документах недостоверных сведений.

При этом, как
верно указали суды, реализация на территории Российской Федерации
лома и отходов черных и цветных металлов, согласно подпункту
25 пункта 2 статьи 149 НК РФ, освобождается от налогообложения
НДС, что в соответствии со статьей
147 названного Кодекса (место
реализации товара для целей обложения НДС) исключает возможность
применения налоговой ставки 0 процентов по правилам пункта 1
статьи 164 НК РФ при реализации такого товара на экспорт и,
соответственно, предъявления в порядке статей
171, 172
и 176 НК
РФ к налоговому вычету и возмещению из бюджета сумм налога,
предъявленных поставщиком.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressen-GB

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного
суда от 13.06.2017 N 13АП-4526/2017 по делу N А56-46780/2016 (ООО
“НСК-Монолит”)

В
условиях обычной финансово-хозяйственной деятельности Общества при
формировании документооборота по оформлению субподрядных отношений
документами, подтверждающими фактическое выполнение работ,
являются: исполнительная документация (записи в общем журнале
работ, акты освидетельствования скрытых работ, акты
освидетельствования ответственных конструкций, исполнительные
схемы, документы о качестве используемых материалов);

приказы о
назначении ответственных представителей субподрядчиков на
стройплощадке; журналы о прохождении инструктажа; пропуски
установленного образца, оформляющие допуск представителей
субподрядной организации на объект; акты допуски для производства
строительно-монтажных работ.То есть при равных
условиях договоров документы иными субподрядчиками представлялись в
полном объеме и в соответствии с нормативными требованиями.

Предлагаем ознакомиться  Дтп без столкновения

В
то же время, не представлено ни одного документа из числа рабочей и
исполнительной документации, которые должны оформляться по условиям
заключенных договоров и которые могли бы подтвердить выполнение
работ ООО “Мастерстрой”, ООО “СМУ”, ООО “Строй-Мастер”, ООО “УМ”,
ООО “СК “Спецтехгрупп” (за исключением счетов-фактур, актов о
приемке выполненным работ и затрат (форма КС-2) и справок о стоимости
выполненных работ и затрат (форма
КС-3)).

Выводы налогового органа
о нереальности хозяйственной операции документально подтверждены и
обоснованы информацией в общих и специальных журналах работ,
исполнительной документации к ним, актах-допусках, приказах о
назначении ответственных должностных лиц, оформивших исполнительную
документацию, актах приемки законченных строительством объектов по
форме КС-14, а также иных
доказательствах (документы подтверждающие несение расходов
необходимых для выполнения спорных работ (приобретение услуг,
работ, затраты на оплату труда, строительные материалы),
подтверждающих выполнение работ собственными силами и силами других
реальных субподрядных организаций.

Постановление Арбитражного
суда Северо-Западного округа от 22.06.2017 N Ф07-5976/2017 по делу
N А56-45355/2016 (ООО “Фрирайдер СПб”)

Поскольку налоговые
вычеты по НДС носят заявительный характер, обязанность их
подтверждения лежит на налогоплательщике. Как следует из Определения Конституционного Суда Российской
Федерации от 05.03.2009 N 468-О-О, налогоплательщик, не
обеспечивший документальное подтверждение достоверности сведений и
обоснованности требований, изложенных в документах, на основании
которых он претендует на получение налоговых вычетов по НДС, несет
риск неблагоприятных последствий своего бездействия в виде
невозможности принятия к вычету соответствующих сумм налога.

Как
верно указал суд апелляционной инстанции, предъявляя к вычету НДС
по операциям с контрагентом, налогоплательщик должен подтвердить
как факт реального приобретения товара, так и то, что товар
приобретен непосредственно у того контрагента, который заявлен в
представленных в налоговый орган документах.

В данном случае
Общество не доказало факт действительного приобретения товара
именно у ООО “Сибирь”.Вывод судов о
правомерности включения Инспекцией в состав внереализационных
доходов в 2013 году, т.е. в период, когда ООО “Алюстэк”
ликвидировано, кредиторской задолженности Общества перед данным
контрагентом является обоснованным.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseen-GB

Утверждение Общества о том, что
налогоплательщик имеет право выбора оснований, по которым он может
списать кредиторскую задолженность в соответствии с пунктом
18 статьи 250 НК РФ, основано на неверном толковании норм
налогового законодательства. Ссылка подателя жалобы на то, что
Общество учло спорную задолженность во внереализационных доходах
при исчислении налога на прибыль за 2015 год в связи с истечением
срока исковой давности, не свидетельствует о незаконности решения
Инспекции.